9 3 合同的基本内容（第4页）

对于本案例中具体体现的责任、权利、利益和义务，请分析其表达的特点。

9。3。3组织形式和操作依据

有些合同需要双方的共同协作来履行，这就需要确定组织方式和具体分工。如组成合资企业，各方应该在新企业中承担什么责任、担任什么职务、具体采用什么样的组织方式等问题都要十分明确。双方最为关注的是董事会的构建，如各方应该派出几位董事、谁出任董事长、总经理怎样产生等问题。

对于今后在运行过程中出现的重大问题应该如何决策，在谈判时尚无法预见，因此要确定操作的依据，即在具体执行中必须符合什么条件或手续。有些用文字可以表明，而有些用审批方式来限制。当然不是所有合同都要涉及组织方式，但操作依据都应该具体列出，如贸易合同的履行不一定要建立专门的组织，但如何进行业务必须有明确的依据，这在以上两个案例中已经有所体现。

【案例9-7】合营企业合同中的组织条款

第六条合营企业的组织机构

公司实行董事会领导下的经理负责制。董事会决定公司的以下重大事宜：

1。决定生产项目、经营方针、长远发展规划；

2。审查经营计划、财务预算并监督检查其执行情况；

3。决定公司级干部的任免、奖惩、职工待遇和临时人员的聘用、解雇；

4。审定技术改造措施，决定处理重大事故的方案；

5。听取经理的工作汇报；

6。决定合营合同的变更或中止；

7。决定经理提交董事会讨论决定的问题；

8。确定董事的报酬，有权吸收和撤换董事。

董事会由5名董事组成。其中，甲方委派3名，乙方委派2名，董事长、副董事长由董事会会议选举产生。

董事会成员任期3年，董事会成员如有临时变动，可由该董事的原单位另派适当人选接替，但应经董事会认可。

董事长、副董事长、董事可以兼任公司的经理、副经理或其他职务。

公司设经理1名、副经理3名，由董事会聘请，任期3年。

公司的经营管理机构由董事会决定。

案例讨论：

1。该合营企业的组织方式是怎样的？

2。日常事务的决策依据是什么？

3。董事会的组织形式有哪些特点？

9。3。4保障性措施

这是每个合同中都应该具有的内容，确保合同的合法正常履行。在法律和解说权上都要留下明确的依据，制约企图违反合同的任何一方。

1。争议解决条款

规定在执行合同过程中发生争议时的解决方式，包括由谁出面解决、通过什么途径解决、如果不能通过内部途径解决的话应该通过什么机构来协调解决等相关条款。

商务合同中经常采用的是仲裁条款，即在双方发生争议经协商又达不成一致的情况下，请仲裁机构进行仲裁。但要注意的是，合同中应该明确具体的仲裁机构，而不能笼统地提“协商不成，请仲裁机构仲裁”。因为一旦发生争议，往往从感情上已经较难沟通了，再要为上哪个仲裁机构进行协商时，将十分困难了。也有提出申请有关法院来裁决合同纠纷，这也是可取的方案。但同样要明确由哪个法院来裁决，不能模糊。要注意的是，切忌在合同中同时规定“发生纠纷，经协商不能解决，向仲裁机构或法院提出申诉，请求裁决”这样的条款。在许多情况下，这样的条款将会引起争议，从而成为无效条款。

2。违约责任条款

对于违反合同规定的行为，应该有具体的处理方式和措施。这样不仅制约了企图违约的可能，一旦发生违约也有了处理违约责任的具体尺度和做法，有利于减少处理问题的成本。合同中必须明确关于违约的确切定义、违约的衡量标准、对违约造成损失的确定及违约赔偿的标准和实施的具体做法。在起草具体条款和在这些条款的谈判过程中都要认真地、逐句逐字地斟酌和协商。

3。不可抗力条款

在合同法中对不可抗力有明确的定义，但不能因此认为合同中不需要再具体认定了。在履行合同过程中一旦发生不可抗力的时候应该如何处置，必须在合同中明确，这样有利于在追究因此而造成的损失和处理问题的过程中，避免了许多扯皮和纠纷。一般情况下要在三个要素上达成共识。

（1）告知。发生不可抗力的一方应在××个工作日之内以××方式告知合同另一方的××组织或某人。

（2）举证。发生不可抗力的一方应该在××工作日之内，提供关于该事故的主管部门的证明材料，提及因此造成损失的程度和数量。